在经济往来中收受回扣手续费如何精准定性VIP专享

在经济往来中收受回扣手续费如何精准定性

　　实践中，对国家出资企业中的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费归个人所有的行为，在应认定受贿还是非国家工作人员受贿、贪污还是职务侵占，以及是否需要具备为他人谋取利益的要件、如何理解“违反国家规定”的含义等方面存在不同认识。笔者结合实际案例，对以上问题进行探讨，以期对该类行为的准确认定提供参考。

　　【关键词】

　　国家出资企业非国家工作人员回扣手续费职务侵占

　　【案例简介】

　　A研究院有限公司为国有控股公司，其下属材料研究所为内设二级部门。2018年6月，为加快推进市场化运营，经A研究院有限公司董事会研究决定，通过市场化选聘，聘任张某为材料研究所所长，负责该所经营管理工作。2018年12月，经A研究院党委研究，决定任命王某为材料研究所党支部书记兼副所长，代表其在该所从事监督管理工作。

　　2019年至2022年，张某在担任A研究院材料研究所所长期间，利用负责项目采购、推荐供应商、项目定价、项目验收等职务便利，为商人刘某在承接、验收项目中提供帮助，并与刘某确定了远高于市场价的采购价，双方对项目采购价明显高于市场价的差额收益是明知的。张某与刘某商定，对其正常收益收取50%作为回扣，对采购价与市场价的差额收益也是收取50%作为回扣。为了能让刘某顺利拿到项目款，张某又找到分管财务的王某，并将采购价远高于市场价及收受回扣的情况告诉了他，表示可以分给他20%的回扣，以让其利用职务便利尽快为刘某支付项目款。王某遂同意。在二人共同犯罪中，张某是整个犯罪活动的组织、策划、实施者，在前期业已签订、履行合同，刘某承接、完成项目并通过验收的前提下，王某配合张某加速完成了支付。

　　此后，刘某共获收益1000万元，其中700万元为正常收益，300万元为项目采购价高于市场价的差额收益。刘某按约定给予张某500万元回扣款，并直接转入张某个人账户。后王某分得100万元。

　　【罪名剖析】

　　国家出资企业中的工作人员分为公司、企业工作人员(非国家工作人员)和国家工作人员，其中公司、企业工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受回扣归个人所有的，是非国家工作人员受贿，而如果是国家工作人员从事上述行为，则应认定为受贿;公司、企业工作人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有的，是职务侵占，而如果是国家工作人员从事上述行为，则应认定为贪污。本案中，张某、王某在经济往来中，分别利用职务便利共同为刘某谋取利益，并违反国家规定收受其回扣，其中王某为国家出资企业中的国家工作人员，张某为公司、企业工作人员，二人构成共同犯罪，且张某系主犯，对二人应以主犯张某的非国家工作人员受贿罪认定。另在刘某所获1000万元收益中，有300万元为项目采购价与市场价的差额款，是张某为获取更多回扣，利用职务便利虚抬合同价格，与王某、刘某共同骗取的本单位财产，对于张某、刘某和王某，应以共同犯罪主犯的罪名、即张某的职务侵占罪定罪。

　　【难点辨析】

　　一、张某、王某的行为构成受贿还是非国家工作人员受贿?

　　根据刑法第一百六十三条第二款规定，公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以非国家工作人员受贿论处。刑法第三百八十五条第二款规定，国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。国家出资企业中的工作人员在经济往来中受贿，认定受贿还是非国家工作人员受贿，关键要看国家出资企业中的工作人员的身份是国家工作人员还是公司、企业工作人员(非国家工作人员)。是国家工作人员的，适用刑法第三百八十五条第二款的规定，认定为受贿;是公司、企业工作人员的，则适用刑法第一百六十三条第二款的规定，认定为非国家工作人员受贿。

　　根据“两高”《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》，国家出资企业中的国家工作人员包括国有公司、企业中从事公务的人员;国有公司、企业或者其他国有单位委派到国有控股、参股公司及其分支机构中从事公务的人员;经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其在国有控股、参股公司及其分支机构中从事公务的人员。其中，前两类人员一般都不难确认，难点是对“代表型”国家工作人员的认定。

　　认定“代表型”国家工作人员的关键，是对“国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织”的正确界定。第一种观点认为，这里的“组织”是指上级或者本级国家出资企业内部的党委、党政联席会。第二种观点认为，这里的“组织”不仅包括国家出资企业中的党委、党政联席会，还包括公司股东会、董事会、监事会。国家出资企业特别是国有控股公司的股东会、董事会、监事会等主要是由国有投资方委